善用免稅規定 進行大陸境外股權架構調整

撰文 / 凱博 黃慧展會計師

家族企業在規劃傳承及退場安排時，可以選擇經由推動公司在證券交易市場上市(Initial Public Offering, IPO)，並引進專業經理人來管理公司，進而達到家族傳承及退場的目的。台商若規劃回台或在國外證券市場上市，常見的股權架構調整方式是新設開曼公司為上市主體，並將集團內存在同業競爭關係的轉投資公司股權移轉至新設開曼公司之下。在股權架構的調整過程中，經常會涉及直接或間接移轉大陸公司股權，並引發轉讓大陸應稅財產的所得課稅問題。就前述情況，本文簡單介紹下關於跨境股權架構調整可適用的大陸稅法免稅規定。

1、直接轉讓大陸公司股權

根據《財政部 國家稅務總局關於企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號，以下稱「59號文」）規定：

”股權收購，收購企業購買的股權不低於被收購企業全部股權的50%，且收購企業在該股權收購發生時的股權支付金額不低於其交易支付總額的85%，可以選擇按特殊性稅務處理。”（即股權轉讓的財產交易所得遞延課稅）

"涉及中國境內與境外之間(包括港澳台地區)的股權收購交易，還必須符合：非居民企業向其100%直接控股的另一非居民企業轉讓其擁有的居民企業股權，沒有因此造成以後該項股權轉讓所得預提稅負擔變化，且轉讓方非居民企業向主管稅務機關書面承諾在3年(含3年)內不轉讓其擁有受讓方非居民企業的股權。”

案例1

假設集團公司透過一家BVI公司控有上海公司股權，因計劃回台IPO需進行境外股權架構調整，為適用前述59號文的規定，可以由BVI公司新設一家開曼公司為上市主體，以開曼公司作為收購企業，上海公司作為被收購企業，由開曼公司(股權受讓方)以增發新股為對價，收購BVI公司(股權轉讓方)所持有的上海公司股權。股權重組前後的投資架構如以下圖示：

經由以上的股權架構調整，上海公司股權重組到開曼公司(上市主體)之下，但BVI公司因轉讓上海公司股權產生的企業所得稅，可適用59號文的特殊性稅務處理暫不課徵。

2、間接轉讓大陸公司股權

根據《國家稅務總局關於非居民企業間接轉讓財產企業所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第7號，以下稱「7號文」）規定：

“間接轉讓中國應稅財產，是指非居民企業通過轉讓直接或間接持有中國應稅財產的境外企業股權及其他類似權益(以下稱股權)，產生與直接轉讓中國應稅財產相同或相近實質結果的交易，包括非居民企業重組引起境外企業股東發生變化的情形。間接轉讓中國應稅財產的非居民企業稱股權轉讓方。”

“间接转让中国应税财产同时符合以下条件的，应认定为具有合理商业目的：

(一)交易双方的股权关系具有下列情形之一：

1. 股权转让方直接或间接拥有股权受让方80%以上的股权;

2. 股权受让方直接或间接拥有股权转让方80%以上的股权;

3. 股权转让方和股权受让方被同一方直接或间接拥有80%以上的股权。

境外企业股权50%以上(不含50%)价值直接或间接来自于中国境内不动产的，本条第(一)项第1、2、3目的持股比例应为100%。

上述间接拥有的股权按照持股链中各企业的持股比例乘积计算。

(二)本次间接转让交易后可能再次发生的间接转让交易相比在未发生本次间接转让交易情况下的相同或类似间接转让交易，其中国所得税负担不会减少。

(三)股权受让方全部以本企业或与其具有控股关系的企业的股权(不含上市企业股权)支付股权交易对价。”

案例2

假設集團公司透過一家BVI公司控有上海公司股權，因計劃回台IPO需進行境外股權架構調整，為適用前述7號文的規定，可以由集團公司新設一家開曼公司為上市主體，以開曼公司作為收購企業，BVI公司作為被收購企業，由開曼公司(股權受讓方)以增發新股為對價，收購集團公司(股權轉讓方)所持有的BVI公司股權。股權重組前後的投資架構如以下圖示：

經由以上的股權架構調整，BVI公司及上海公司股權重組到開曼公司(上市主體)之下，但集團公司因股權重組導致間接轉讓上海公司的股權，可以認定為是具有合理商業目的的投資架構重組，適用7號文的規定對間接移轉中國應稅財產不課徵企業所得稅。

以上簡述了跨境股權重組可適用59號文及7號文的相關免稅規定，但實務上股權重組是一項複雜的工程，稅務法規的適用性可能根據企業自身情況而有所差異，企業亦需要與稅務主管機關事前溝通以及配合其後續的監管要求，建議若企業有股權重組的需求，應找專業的財務顧問協助評估。

凱博聯合會計師事務所深耕兩岸，跨境業務經驗豐富，若有任何問題，歡迎與我們聯繫。